健康的侵害

有一天，我向我媽媽請安的時候，順順話話家常。她告訴我：「現在我每天一瓶『每朝健康』，降低膽固醇，減低體脂肪。」我聽了之後，當然直覺覺得這是商業宣傳技巧，因此問我媽：「有效嗎？」我媽媽馬上講了她的體驗，並且告訴我一些神奇之處。結束對話後，我好奇地在you to be上找到了一下，看到下則跟其他相關的廣告（比方說膽固醇小姐），不得不佩服廠商的商業宣傳。



然而，我也上了每朝健康的網站。按照網站上的宣傳，這個飲料獲得多種「國家健康食品認證」，這可是國家掛保證的產品啊！本來這件事情應該到此為止。豈知前幾天在路上漫無目的得散步時，腦袋閃過「每朝健康」四個字。同時問自己，如果今天有B、C、D三家廠商站出來，指控衛生署給予健康認證的行為，不但是為這個產品背書，也因為這樣的認證，讓每朝健康的廠商這幾年削海了！更重要的是，由於政府的認證，造成民眾趨之若騖，使得每朝健康取得亮眼的市佔率，影響了市場的競爭，重擊他們的生存。這根本是國家對於其基本權（那一個基本權，暫時不做討論）的侵害！這樣的主張，可以成立嗎？

侵害如何看？


在基本權三段式思考的架構下，確定了所爭執的基本權保護範圍之後，當然就是討論國家是如何侵害到個人。傳統的侵害概念以「目的性（Finalität)」、「直接性(Unmittelbarkeit)」、「法律行為(Rechtsakt)」以及「下命性(Imperativität)」構成。對此，德國聯邦憲法法院曾經做如下的表達：

,,普遍來說，基本權侵害是一種「法律形式（暫譯）」的行為，其直接並且有目的地透國由國家所支配，必要時必須貫徹（也就是下命性質）的誡命或禁令，造成自由的縮減。"

,,Danach wird unter einem Grundrechtseingriff im Allgemeinen ein rechtsförmiger Vorgang verstanden, der unmittelbar und gezielt (final) durch ein vom Staat verfügtes, erforderlichenfalls zwangsweise durchzusetzendes Ge- oder Verbot, also imperativ, zu einer Verkürzung grundrechtlicher Freiheiten führt." BVerfGE 105, 279(300)

（待續）